虛報注冊資本,違規(guī)披露、不披露重要信息,挪用資金……這些都是企業(yè)家在經(jīng)營過程中尤其要注意防范的法律問題。

4月10日上午,最高人民法院依法對原審被告人顧雛軍等人虛報注冊資本,違規(guī)披露、不披露重要信息,挪用資金再審一案進(jìn)行公開宣判。

在法律專家眼中,顧雛軍一案的宣判有著重要警示意義:它一方面彰顯了以審判為中心的刑事訴訟制度改革成果,另一方面也給企業(yè)家敲響了警鐘,警示企業(yè)家在經(jīng)營過程中一定要注意防范相關(guān)法律風(fēng)險。

切勿虛報注冊資本

“再審判決認(rèn)為,原審被告人顧雛軍等人的行為不構(gòu)成虛報注冊資本罪。”《法制日報》記者從庭審現(xiàn)場了解到。

即便如此,這還是給企業(yè)家經(jīng)營發(fā)出了預(yù)警信號——一定要合理合法經(jīng)營,切勿虛報注冊資本。

天津市律師協(xié)會副會長、天津華盛理律師事務(wù)所主任才華現(xiàn)場旁聽了顧雛軍一案的庭審。他認(rèn)為,虛報注冊資本的公司在進(jìn)入市場,參與經(jīng)營以后,往往因為資信不足而孳生其他例如詐騙、虛開增值稅發(fā)票等犯罪,造成市場的不穩(wěn)定,給他人形成經(jīng)濟(jì)損失。

“虛報注冊資本這一行為在客觀行為表現(xiàn)形式上看,主要是使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,騙取公司登記,在犯罪的行為界限上主要審查兩個方面:一個是數(shù)額,一個是情節(jié)。也就是說,虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,就有可能作為犯罪處理。”才華說。

在中國刑法學(xué)研究會副秘書長彭新林教授看來,注冊資本是公司經(jīng)營資本的一部分,也是劃分股東權(quán)益的標(biāo)準(zhǔn)之一,還是公司承擔(dān)風(fēng)險、償還債務(wù)的基本保障。但是,司法實踐中,要注意按照修訂后的公司法的規(guī)定,正確理解和把握虛報注冊資本的含義。

彭新林說,由于現(xiàn)行公司法已不再要求在公司成立時即繳足出資,因此即使在申請公司登記時對股東認(rèn)繳的資本或者認(rèn)購的股本作了夸大,只要其首次出資額已經(jīng)達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn),且后來在法定年限內(nèi)又繳足申報的注冊資本的剩余部分,就不能認(rèn)為是“虛報注冊資本”。

“特別要注意的是,2014年5月20日最高人民檢察院、公安部發(fā)布了《關(guān)于嚴(yán)格依法辦理虛報注冊資本和虛假出資抽逃出資刑事案件的通知》,自2014年3月1日起,除依法實行實繳登記制的公司外,對申請公司登記的單位和個人不得以虛報注冊資本罪追究刑事責(zé)任。對發(fā)生在2014年3月1日以前尚未處理或者正在處理的虛報注冊資本刑事案件,應(yīng)當(dāng)按照刑法第12條規(guī)定的精神處理。”彭新林補充道。

彭新林告訴記者,企業(yè)家應(yīng)當(dāng)有合規(guī)意識,要按照公司法的規(guī)定辦理注冊資本登記手續(xù),尤其是首次出資額必須達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn),在后續(xù)的法定年限內(nèi)及時繳足申報的注冊資本的剩余部分。另外,不得使用虛假證明文件或者采取賄賂等非法手段收買有關(guān)部門工作人員,惡意串通,虛報注冊資本,或者采用其他隱瞞真相的方法,欺騙公司登記主管部門。

才華也認(rèn)為,作為企業(yè)家,誠信經(jīng)營應(yīng)該貫穿始終,而誠實注冊更是誠信經(jīng)營的起點,合法合規(guī),依法守法,就可以最大限度地遠(yuǎn)離犯罪。

合理披露重要信息

違規(guī)披露、不披露重要信息罪也是企業(yè)家不容忽視的一大法律問題。最高人民法院再審判決認(rèn)為,原審被告人顧雛軍等人的行為不構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪。

最高法有關(guān)負(fù)責(zé)人介紹說,我院再審認(rèn)為,原審認(rèn)定在顧雛軍的安排下,姜寶軍、嚴(yán)友松、張宏、晏果茹、劉科等人在2002年至2004年間,將虛增利潤編入財會報告后向社會披露的事實存在。但是,根據(jù)刑法關(guān)于提供虛假財會報告罪的規(guī)定,必須有證據(jù)證實提供虛假財會報告的行為造成了“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益”的危害后果,才能追究相關(guān)人員的刑事責(zé)任。參照最高人民檢察院、公安部2001年《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》,“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益”是指“造成股東或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的”,或者“致使股票被取消上市資格或者交易被迫停牌的”情形。但我院經(jīng)再審查明,在案證據(jù)不足以證實本案已達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)。

彭新林認(rèn)為,認(rèn)定違規(guī)披露、不披露重要信息罪,要注意劃清罪與非罪的界限:一是違規(guī)披露、不披露重要信息,只有“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益,或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”,才構(gòu)成犯罪。如顧案中,證明造成嚴(yán)重后果方面的證據(jù)不足。二是行為人必須是故意,因為過失導(dǎo)致財會報告失真,或者依法應(yīng)當(dāng)披露的信息未按照規(guī)定披露的,不構(gòu)成犯罪。三是要準(zhǔn)確把握“其他嚴(yán)重情節(jié)”,主要是指隱瞞多項應(yīng)當(dāng)披露的重要信息、多次虛假披露或者不按照規(guī)定披露、因不按照規(guī)定披露受到處罰后又違反等情形。四是要注意本罪屬于實行單罰制的單位犯罪,只處罰單位直接負(fù)責(zé)主管人員和其他直接責(zé)任人員,不處罰單位。因為單位的違法犯罪行為已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了股東和其他人的權(quán)益,如果再對單位處罰金,勢必加重公司負(fù)擔(dān),更不利于保護(hù)股東或者其他人的合法權(quán)益。

“企業(yè)家要明白公司制作并向股東和社會公眾提供財務(wù)會計報告是公司的一項法定義務(wù),客觀地記錄和反映公司經(jīng)營情況,如實地制作財務(wù)會計報告,才能讓股東準(zhǔn)確地了解其出資或投資的收益情況,不得向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告。”彭新林建議說,“另外,要注意依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息的范圍,這些主要是由公司法、證券法等法律法規(guī)明確;依法應(yīng)當(dāng)披露的信息,必須真實、準(zhǔn)確、完整,不得虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏。”

“依法依規(guī)披露應(yīng)當(dāng)披露的事項,真實反映公司經(jīng)營狀況,把投資人、股東的切身利益放在心上,是經(jīng)營者必須遵守的規(guī)則。作為經(jīng)營者,規(guī)范財務(wù)制度,深入學(xué)習(xí)、領(lǐng)會公司經(jīng)營的相關(guān)法律法規(guī),不回避虧損、不怕丟‘丑’,正視問題,誠信經(jīng)營,就能很大程度上防止觸犯該罪。”才華說。

絕對不能挪用資金

挪用資金罪是顧雛軍揮之不去的一大痛處。再審判決認(rèn)為原審被告人顧雛軍、張宏的行為構(gòu)成挪用資金罪。

據(jù)悉,根據(jù)刑法第272條的規(guī)定,挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動,或者進(jìn)行非法活動的行為。

最高法有關(guān)負(fù)責(zé)人介紹說,我院再審認(rèn)為,原審認(rèn)定顧雛軍、張宏挪用科龍電器和江西科龍2.9億元的事實清楚,證據(jù)確實、充分,其行為已構(gòu)成挪用資金罪。

彭新林告訴記者,挪用資金罪有三種行為類型,關(guān)鍵是要準(zhǔn)確理解刑法第272條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”的含義。具體來說,是指公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸本人或者其他自然人使用,或者挪用人以個人名義將所挪用資金借給其他自然人或單位。挪用尚未注冊成立的公司資金,歸個人使用或者借貸給他人,符合三種行為類型之一的,照樣構(gòu)成挪用資金罪。

彭新林認(rèn)為,公司的資產(chǎn)與企業(yè)家個人資產(chǎn)是不能混同的。企業(yè)家應(yīng)當(dāng)增強合規(guī)經(jīng)營意識,不能未經(jīng)公司董事會等討論決定,擅自挪用公司資金歸個人包括本人使用,或者利用企業(yè)負(fù)責(zé)人的職務(wù)便利,以個人名義將所挪用資金借給其他自然人或單位使用。

“需要特別注意的是,實踐中一些企業(yè)家擔(dān)任多家關(guān)聯(lián)企業(yè)的負(fù)責(zé)人,以所謂行使經(jīng)營管理權(quán)的名義,隨意調(diào)配關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金。如企業(yè)家個人決定將其擔(dān)任負(fù)責(zé)人的一關(guān)聯(lián)企業(yè)的資金借給另一本人擔(dān)任企業(yè)負(fù)責(zé)人的關(guān)聯(lián)企業(yè),同樣涉嫌挪用資金犯罪。”在彭新林看來,當(dāng)前實踐中很多民營企業(yè)家設(shè)立有多家企業(yè)或者控股企業(yè),擔(dān)任多家關(guān)聯(lián)企業(yè)法定代表人,其隨意調(diào)配資金用于關(guān)聯(lián)公司相互之間繳稅、倒賬等比較普遍,這其實有很大的刑事風(fēng)險。

才華也告訴記者,實踐中,我們經(jīng)?？吹焦酒髽I(yè)由于財務(wù)制度管理不嚴(yán),經(jīng)營者思想意識不清晰,財務(wù)上公私不分,導(dǎo)致挪用資金問題的出現(xiàn),“法律意識不強”是這類犯罪案發(fā)后很多被告人的悔悟感言。

“其實,這些經(jīng)營者并不缺乏資金,只是覺得單位的錢用一下沒關(guān)系,很快就還上,于是導(dǎo)致犯罪行為的發(fā)生,等到東窗事發(fā),才后悔晚矣。所以作為經(jīng)營者,一定要建立嚴(yán)格的財務(wù)制度,不給小金庫留死角,不給個人違法使用資金留死角,這才是杜絕犯罪的規(guī)則之道。”才華說。

注意其他法律風(fēng)險

事實上,除虛報注冊資本,違規(guī)披露、不披露重要信息,挪用資金外,企業(yè)家在經(jīng)營過程中還面臨著諸多其他法律風(fēng)險。

北師大中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心曾經(jīng)對當(dāng)前民營企業(yè)高發(fā)的刑事風(fēng)險作過統(tǒng)計,非法集資、虛開增值稅專用發(fā)票等問題,也是如今民營企業(yè)家犯罪的重災(zāi)區(qū)。

彭新林舉例說,非法集資是近幾年民營企業(yè)主要涉及的一大刑事法律風(fēng)險,由于融資難、貸款難等因素的存在,民營企業(yè)家很容易想著“另辟蹊徑”,最終導(dǎo)致出現(xiàn)非法集資、非法吸收公眾存款等犯罪問題出現(xiàn)。

彭新林還告訴記者,還有就是虛開增值稅專用發(fā)票用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票行為,為“避稅”企業(yè)往往會考慮采用一些不法手段,這也非常容易衍生犯罪問題。

才華對此也感觸頗深,他說,當(dāng)前社會競爭激烈,作為經(jīng)營者,合法合規(guī)、誠信經(jīng)營是立身之本,把握好這一前提,就可以避免很多法律風(fēng)險。

才華提醒說,在企業(yè)家的字典里,法律是一個非常重要的警示標(biāo)志,是一個企業(yè)經(jīng)營的紅線,一定要多學(xué)多用,提高法律意識,這是為企業(yè)家自身在經(jīng)營中保駕護(hù)航的關(guān)鍵。

“如果一個企業(yè)想要做大做強,企業(yè)家一定要注意提高防范法律風(fēng)險尤其是刑事合規(guī)的意識,不然一旦出現(xiàn)問題,企業(yè)經(jīng)營得再好都將前功盡棄,只有合法經(jīng)營才是企業(yè)長久發(fā)展的正道。”彭新林說。